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应用影响力受贿罪疑问成绩研究
作者:汪继华   文章来源:  点击数:   更新时间:2014-05-06

实用刑法对话录系列--  

       应用影响力受贿罪疑问成绩研究

              上海刑事律师 汪继华

一、罪名的由来。

先生:我留意到应用影响力受贿罪是一个新罪名,规定在刑法修改案()(2009228日第十一届全国人平易近代表大年夜会常务委员会第七次会议经过过程),该规定内容是:

在《刑法第三百八十八条中增长两款作为第二款、第三款:“国度任务人员的远亲属或许其他与该国度任务人员关系密切的人,经过过程该国度任务人员职务上的行动,或许应用该国度任务人员权柄或许地位构成的方便条件,经过过程其他国度任务人员职务上的行动,为请托人谋取不合法好处,讨取请托人财物或许收受请托人财物,数额较大年夜或许有其他较重情节的,处三年以下有期徒刑或许拘役,并处罚金;数额巨大年夜或许有其他严重情节的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大年夜或许有其他特别严重情节的,处七年以上有期徒刑,并处罚金或许充公众当。

离职的国度任务人员或许其远亲属和其他与其关系密切的人,应用该离职的国度任务人员原权柄或许地位构成的方便条件实施前款行动的,按照前款的规定入罪处罚。”

立法为甚么要增长如许一个新罪名呢?

师长教员:实际中,国度任务人员的妃耦、后代等远亲属,和其他与该国度任务人员关系密切的人,经过过程该国度任务人员职务上的行动,或许应用该国度任务人员权柄或许地位构成的方便条件,经过过程其他国度任务人员职务上的行动,为请托人谋取不合法好处,本身从中讨取或许收受财物。同时,一些已离职的国度任务人员,虽已不具有国度任务人员身份,但应用其在职时构成的影响力,经过过程其他国度任务人员的职务行动为请托人谋取不合法好处,本身从中讨取或许收受财物。这类行动废弛党风、政风和社会风气,对情节较重的,也应作为犯法穷究刑事义务。

2、应用影响力受贿罪的犯法主体。

先生:《刑法修改案》(七)对应用影响力受贿罪规定的内容比较多,起首,从犯法主体上说,受贿罪的犯法主体是国度任务人员,本罪的犯法主体就不是国度任务人员了,是否是如许。

师长教员:不完全精确,有时辰在职的国度任务人员也能成为本罪的主体。精确地说,应用影响力受贿罪的犯法主体包含:

1、国度任务人员的远亲属

2、国度任务人员关系密切的人

3、离职的国度任务人员

4、离职的国度任务人员远亲属

5、与离职的国度任务人员关系密切的人

  下面我们分别研究。

1、若何懂得国度任务人员远亲属?

先生:远亲属的范围,《平易近法公则》《行政诉讼法》《刑事诉讼法》规定是不合的,怎样懂得本罪远亲属的范围呢?

师长教员:上述三个规定有所不合。

《刑事诉讼法》规定的远亲属是指:指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹

最高人平易近法院关于贯彻履行《平易近法公则》若干成绩的看法(修改稿)则规定平易近法中的远亲属包含:妃耦、父母、后代、兄弟姐妹、外祖父母、孙后代、外孙后代

最高人平易近法院《关于履行〈中华人平易近共和国行政诉讼法〉若干成绩的解释》第十一条规定行政诉讼中的远亲属则包含:妃耦、父母、后代、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙后代、外孙后代和其他具有赡养、赡养关系的亲属。

先生:既然《刑事诉讼法》是刑事法式榜样法,与《刑法》渊源比来,可否参照《刑事诉讼法》规定的远亲属范围呢?

师长教员:我认为不当。《刑事诉讼法》是法式榜样法,规定远亲属的目标主如果为懂得决法式榜样上的诉讼权力成绩,其实不是对刑法中远亲属概念的解释。应用影响力受贿罪中国度任务人员远亲属的界定,照样从立法原意中去找答案。该罪立法的目标是为了束缚国度任务人员的远亲属和与其关系密切的人不克不及应用国度任务人员的影响实施犯法,从而保护国度任务人员职务的廉洁性。假设将远亲属的范围界定过窄,倒霉于攻击犯法。在司法解释没有出台之前,我的看法应当参照最高人平易近法院关于贯彻履行《平易近法公则》若干成绩的看法(修改稿)中的远亲属范围来履行。

请留意这一不雅点与赵秉志传授《详解刑法修改案()反腐新罪名 》相分歧。

2、若何国度任务人员或离职的国度任务人员关系密切的人

先生:甚么是关系密切呢?若何肯定密切的标准呢?

师长教员:关系密切很难界定,自在裁量度太大年夜,比好像窗、同伙、老乡、恋人、同事、师生、高低级等,这类关系到何种程度视为密切,确切不好辨别。恋人关系肯定视为密切,上述其他关系就很难断定为密切了。

我认为,断定关系密切的人,可以推敲从以下两个方面:

1>与国度任务人员存在必定的关系,即包含以上罗列的各类关系。

2>根据社会知识断定,此种关系会使社会人认为可以或许影响到该国度任务人员和其他国度任务人员。不合的关系,在认定密切考察身分上是不合的。比如说恋人、干爹、秘书等根据这这个称呼就足以认定为密切,而同窗、同伙、同事等关系还要经过过程其他身分加以考量平常平凡两边的关系。

固然,这一成绩断定的模糊性看似给了辩方很大年夜的辩护空间,其本质是对辩方异常倒霉的。由于自在裁量权的存在和控方的强势地位,当对关系能否密切控辨两边存在贰言时,审判机关常常偏向于控方,辩护目标很难达到。

先生:200778日,“两高”发布《关于处理受贿刑事案件实用司法若干成绩的看法》,提出“特定关系人”的概念,并明白规定“本看法所称‘特定关系人’,是指与国度任务人员有远亲属、情妇()和其他合营好处关系的人”。是否是《刑法修改案》(七)出台后,特定关系人的概念就没成心义了,或许说特定关系人概念已为关系密切的人所代替。

师长教员:我认为还不克不及如许说,两个概念都有其存在价值。特定关系人概念的引入主如果为懂得决受贿罪共犯成绩,关系密切的人概念出现是为了认定应用影响力受贿罪的犯法主体成绩。关系密切的人是一个包含范围更广的概念,它涵盖了特定关系人在内但不限于此。从实际上,不管是特定关系人照样关系密切的人,与国度任务人员共谋受贿,均构成受贿罪共犯,而应用国度任务人员影响力受财只要应用者构成应用影响力受贿罪,国度任务人员不构本钱罪。 

3、若何懂得离职后的国度任务人员?

先生:我进修过《最高人平易近法院关于国度任务人员应用职务上的便利为他人谋取好处离退休后收受财物行动若何处理成绩的批复》(2000630日由最高人平易近法院审判委员会第1121次会议经过过程,自2000721日起实施)规定:“国度任务人员应用职务上的便利为请托人谋取好处,并与请托人事前商定,在其离退休后收受请托人财物,构成犯法的,以受贿罪入罪处罚。”是否是可以如许懂得,离职后的国度任务人员收受财物,事前没有共谋的,不构成受贿罪。

师长教员:固然应当如许懂得。犯法构成是一个体系,必须表现主客不雅相分歧准绳。详细到受贿罪,必须是行动人接收财物时,自己尚在职,才应当认识到这类行动侵犯了职务的廉洁性,符合主客不雅相分歧准绳。国度任务人员离职后,即使明知贿赂人贿赂是由于其在职时为应用职机谋取过好处,由于其曾经不再任职,弗成能侵犯职务的廉洁性,故即使收受财物,也不构成受贿罪。

先生:如许规定,岂不是放肆了受贿犯法吗?

教员:会有这类能够,其实细心分析,也不用过度夸大。从谋取好处能否合法方面分类,国度任务人员为他人谋取好处分为两种情况,一是谋取合法好处,二是谋取不合法好处。实际中两边没有商定,国度任务人员却为他人谋取不合法好处的情况简直没有。事前没有商定,国度任务人员为他人谋取合法好处后,受益人依然送礼的情况有,但不多见。所以,最高人平易近法院司法解释才规定:“国度任务人员应用职务上的便利为请托人谋取好处,并与请托人事前商定,在其离退休后收受请托人财物,构成犯法的,以受贿罪入罪处罚。”

先生:看来可以认定为本罪的犯法主体长短国度任务人员了,由于离退休后自己就不再是国度任务人员。

师长教员:我认为这一不雅点是不当的。赵秉志传授《详解刑法修改案()反腐新罪名 》(作者:王荣利 文章来源:法制日报周末)中也提到本罪的主体不再是国度任务人员:“虽然《刑法修改案()》第十三条没有明白规定应用影响力受贿罪的犯法主体属于非国度任务人员,但接洽刑法典第三百八十八条来懂得,本罪的主体只能限于非国度任务人员”。我认为,“离职”是指分开原任务岗亭,不是指离建国度任务人员的岗亭。如分开某个国度任务人员岗亭到别的一个国度任务人员岗亭,也是离职,但还是国度任务人员,也能够构成应用影响力受贿罪的犯法主体。应用本来权柄构成的影响力,构本钱罪;应用现任职务之便为他人谋取好处收受财物则是受贿罪。所以,你说本罪的犯法主体不是国度任务人员,不精确。

实际上在认定本罪时,把行动人作为一个浅显人对待就好了。

3、应用影响力受贿罪的犯法客体。

先生:本罪规定在贪污贿赂犯法一章,是否是说该罪侵犯的国度任务人员职务的廉洁性呢?

师长教员:不克不及如许说。其实不是贪污贿赂犯法一章中一切的犯法都侵犯了国度任务人员职务廉洁性。比如贿赂罪,侵犯的客体是国有单位的正常管理活动。本罪国度任务人员并没有取得财物,是以,并没有侵犯国度任务人员职务的廉洁性。国度任务人员也没有为贿赂人谋取不合法好处,故也没有侵犯国有单位的正常管理活动。是以我认为,本罪的犯法客体照样认定为国有单位和国度任务人员的信用较为合适。

师长教员:犯法客体决定案件性质,故研究本罪的犯法客体非常重要。

四、应用影响力受贿罪的犯法客不雅方面。

先生:受贿罪与应用影响力受贿罪在犯法客不雅方面能否甚么差别,可否把受贿罪一些实际照搬到本罪中去?

师长教员:两罪之间照样存在很多差别,有些成绩还须要研究分析。

起首,分析本罪的犯法行动。

本罪的犯法行动是“经过过程该国度任务人员职务上的行动,或许应用该国度任务人员权柄或许地位构成的方便条件,经过过程其他国度任务人员职务上的行动,为请托人谋取不合法好处,讨取请托人财物或许收受请托人财物,数额较大年夜或许有其他较重情节的”。本罪的行动方法有两个:一、经过过程该国度任务人员职务上的行动,为他人谋取不合法好处。2、应用该国度任务人员的影响力,经过过程其他国度任务人员职务上的行动来谋取不合法好处。

先生:谈到行动方法,假设行动人经过过程该国度任务人员职务上的行动谋取不合法好处,从而收受财物,那么行动人和该国度任务人员不构成受贿罪共犯了吗?没有须要再新增应用影响力受贿罪了。

师长教员:简单说,本罪的特点是当行动人请求国度任务人员应用权柄为他人谋取好处时,国度任务人员其实不知道行动人受财,这是与受贿罪合营犯法的一个本质差别。假设行动人与国度任务人员共谋,则二者能够构成受贿罪共犯。更进一步说,结合特定关系人、关系密切的人和合营犯法实际和《刑法修改案》(七)及相干司法解释,可以分几个层次分析:

1、国度任务人员和任何人包含特定关系人、关系密切的人、其他人共谋,国度任务人员应用职务之便为请托人谋取好处,收受财物合营占领的,均应当认定为受贿罪。须要解释的是,这里的合营占领包含一方放弃应得份额的情况,只如果国度任务人员知道其他人与贿赂方有商定收受财物的情况,不管是国度任务人员全部占领照样其他人全部占领,都应当认定为合营占领。只不过一方基于其他来由如恋人、恩人、情面、交易等对本身的份额处罚罢了,不克不及影响认定为合营犯法。

假设将合营占领孤顿时舆解为每人必须分得必定的数额才构成合营犯法,明显与合营犯法实际不相符合。分赃与犯法构成有关,只是量刑的一个情况,不然必将会形成放肆犯法。

先生:纰谬。最高人平易近法院 最高人平易近审查院《关于处理受贿刑事案件实用司法若干成绩的看法》法发〔2007〕22号第七条第二款规定:“特定关系人以外的其他人与国度任务人员通谋,由国度任务人员应用职务上的便利为请托人谋取好处,收受请托人财物后两边合营占领的,以受贿罪的共犯论处。”根据该司法解释,不就是认为分赃则构成合营犯法,不分赃就不是合营犯法吗?

师长教员:我认为这类懂得是双方面的,缺点地理解了合营占领,合营占领也应当包含处罚行动。只如果国度任务人员应用权柄为贿赂人谋取好处,不论投机时能否知道其他人能否收受了财物,只如果其与其他人合营占领时本身还没有离职,即使本身全部放弃,也应当认定为受贿罪。只不过是将本身应得的那一份全部给其他人了,是处罚本身应得份额的行动。

关于这一不雅点,可以参照《座谈会记要》第三条第(五)项第二款规定:“国度任务人员应用职务上的便利为他人谋取好处,并指定他人将财物送给其他人,构成犯法的,应以受贿罪入罪处罚。”国度任务人员指定贿赂人将财物送给其他人,与明知其他人应用本身为贿赂人谋取好处收受贿赂人财物,本身放弃份额,一切的都给其他人,关于该国度任务人员来讲,没有本质差别。

固然,假设其与其他人预谋合营占领时曾经离职,就不构成受贿罪了。其他人则能够构成应用影响力受贿罪。

2、国度任务人员不知道其他人收受财物,由于和其他人特别关系而为应用职务之便为请托人谋取利,则国度任务人员不构成受贿罪,至于能否构成滥用权柄罪或玩忽职守罪等,另当别论。其他人收受财物的行动,在《刑法修改案》(七)出台后,应当认定为应用影响受贿罪。

3、国度任务人员明知其他人能够收受财物,依然按照其他人的意思应用权柄为请托人谋取好处,若何入罪?

这实在实际上是一个值得研究的成绩。举个例子,某市委书记受其恋人之托,提拔了一个县长晋升县委书记,恋人说的事,不克不及不办。至于恋人能否收款,市委书记其实不知情。乃至,市委书记请求恋人不要收钱,恋人撒谎说这是本身的远房亲戚,现实上恋人收受某县长五十万元。对某市委书记若何入罪?假设对此行动一概不入罪,明显放肆犯法。假设一概认定犯法,有时辰不符合犯法构成的主客不雅相分歧准绳。

我的不雅点,这里要引入概括性犯法成心实际,不克不及教条干事。假设市委书记明知恋人能够受贿,虽然本身不知道收款一事,也应当将其和恋人认定为合营受贿。由于按照普通社会知识,恋人会事出有因为他人说情吗?肯定会有必定的缘由,市委书记明知其恋人能够收受财物而为他人谋取好处,这就是概括性犯法成心。假设市委书记确切不知道恋人受财,或许恋人假造的来由确切可以或许瞒天过海,对市委书记不克不及认定受贿罪,对恋人按应用影响力受贿罪论处。

师长教员:其次,关于甚么是谋取不合法好处、甚么是国度任务人员权柄或许地位构成的方便条件,可以将受贿罪、贿赂中谋取不合法好处的懂得搬到本罪中来认定。

先生:本罪的犯法数额有详细规定吗?

师长教员:截止今朝还没有规定,最高人平易近法院应当对本罪犯法标准作出一个规定,以便于同一履行。虽然没有规定,该犯法标准应当高于受贿罪的犯法标准。

五、应用影响力受贿罪与欺骗罪的差别。

先生:实际中出现很多如许的案件,行动人确切与国度任务人员存在必定的关系,以欺骗他人信赖成心夸大年夜。贿赂人也弄不清究竟能不克不及干事,成果将财物交给行动人,若何认定行动人认定为应用影响力受贿罪照样欺骗罪呢?

师长教员:这类情况普通情况下很轻易辨别,假设行动人与国度任务人员没有任何干系,虚拟现实隐瞒本相欺骗他人财物,应当认定为欺骗罪。不好辨别的是,行动人与国度任务人员确切存在必定关系,好像事、同窗、校友等等,应用这类关系收受他人财物,承诺为他人谋取好处,是构成应用影响力受贿罪照样欺骗罪,须要根据详细案情而定,我认为应当推敲以下身分:

1、行动人与国度任务人员平常平凡关系若何?假设历来没有交往,弗成能应用国度任务人员的影响力,就是欺骗。

2、行动人能否具有应用国度任务人员的影响力为他人谋取好处的实际性。

  应用影响力受贿罪请求行动人必须具有应用影响力的实际性,即他与国度任务人员的关系让外人看来有能够影响到该国度任务人员或许其他国度任务人员,比如国度任务人员的司机、秘书、恋人、远亲属等等。假设是普通同窗、同伙,若干年没有交往,普通人认为没有甚么影响,则应当认定为欺骗。

3、看行动人能否为应用影响力为投机做了必定的任务。

假设行动人曾经开端与国度任务人员接洽或许开端以国度任务人员的影响与其他国度任务人员接洽,则应当认定为应用影响力受贿罪。假设根本没有实施上述行动,而是向请托人虚拟上述内容,则应当认定为受贿罪。

即使如许差别,有时辰也很难辨别。比如行动人与市委书记是同窗关系,有时才接洽一次。其他人也知道他们是同窗关系,拜托行动人谋取好处。行动人只是承诺要应用市委书记的影响力为他人谋取好处,还没有实施即案发,你说究竟是欺骗罪照样应用影响力受贿罪呢?在不好辨别时,照样本着有益于犯法嫌疑人的准绳认定为好。

              二○一四年五月六日

文章录入:汪继华    义务编辑:汪继华

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