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辩护看法
作者:汪继华  文章来源:  点击数:   更新时间:2014-05-07

辩护看法

审判长、审判员:

上海福一概师事务所所接收袁先德之拜托,指派律师汪继华担负袁先福合同欺骗罪等案件的一审辩护人。辩护人认为审查院指控袁先福构成犯法不克不及成立,现发表以下辩护看法:

一、本案袁先福的行动均为单位行动。

本案袁先福实施的一切行动均是其基于成龙房地产开辟公司(以下简称“成龙公司”)法定代表人实施的职务行动,故其一切行动的认定,均应当推敲为单位。本案有大年夜量现实予以证明,且平易近权县人平易近法院也以单位犯法判决过,故本案应当认定为单位行动,不再赘述。

2、成龙公司构不成合同欺骗罪,故袁先福也不构成合同欺骗罪。

  成龙公司未将涉案房地产被抵押的现实告诉购房户,辩护人承认这一认定,但认为成龙公司主不雅上并没有以不法占领为目标,因此不构成合同欺骗罪。来由以下:

1、成龙公司发卖曾经抵押房屋时,不具有以不法占领购房户家当的。

结合袁先福供述和一审供给的相干书证,成龙公司发卖曾经抵押给信用社房地产时的思路是,与信用社协商消除抵押,为购房户处理房产证,然后到中行处理按揭存款,用存款了偿欠信用社的债务。成龙公司与信用社签订有协定,只是后来,信用社见成龙公司没法控制房屋发卖款项,没有按协定履行,招致成龙公司欲望掉。

2、购房户并没有遭到损掉,不克不及说是本案的受益人。

虽然购房户今朝因房屋抵押没法处理房产证,但他们实际是本案的最大年夜受益者。他们交纳了三分之一的房款,却实际占领全部房屋。固然没有处理房产证,购房户与成龙公司房屋生意行动受司法保护。即使如今信用社行使抵押权,购房户依然是最大年夜受益者。涉案房屋当时总售价为1700万元,抵押款为1100万元(原为1320万元,已还110万元)。近几年房屋升值肯定高于银行利钱。即使如今信用社行使抵押权停止拍卖该房产,了偿信用社本金及利钱后,购房户依然是受益者,怎样能认定成龙公司欺骗购房户的售房款呢?

3、本案应当对成龙公司现行财务停止审计,以查明如今该公司能否有了偿才能,这是认定成龙公司能否具有以不法占领为目标的重要手段。

辩护人根据现有证据,大年夜致以两种方法计算以下:

第一种方法:总发卖支出减去总费用支出。

总发卖支出逾越7000万元,数字根据:税务机关稽查查察查察申报。

总费用支出:施工费用、附着举措措施4500万元阁下,信用社抵押借钱1130万元,代伟投资1200万元,税款452万元,以上合计7282万元。

从以上数额可以看出,假设房屋全部发卖终了,款项全部收回,发卖与支出比拟,差别不大年夜。

第二种计算方法,以袁先福被刑事拘留之日为计算点,当时的债务债务差额为:

应收款项:银行按揭款1100万元,银行包管金193.39万元,孙志明、孙志学约200万元,100万元房屋发卖尾款,合计1600万元。

敷衍款:信用社1190万元,税收450万元,合计1640万元。

二者相差仅约40万元。

4、本案应当停止司法管帐剖断,以查清成龙公司能否具有偿付的才能。

  在本案二次发回审查中,辩护人向法庭均提出对成龙公司今朝能否具有偿债才能停止剖断,并有书面请求书在卷,合议庭认为该剖断与讹诈发卖房屋有关予以采纳。辩护人认为不当。剖断的目标是处理成龙公司成龙公司能否具有以不法占领为目标,假设经过过程剖断,成龙公司房屋发卖后,足以了偿信用社存款,购房户并未遭到损掉,何来以不法占领为目标?

其实,根据今朝卷宗材料,成龙公司严重年夜债务、债务不过是信用社1100万元抵押存款没有了偿,抵押房屋按揭款1200阁下没有收回,债务、债务之间基本相平,这就解释成龙公司不具有欺骗的成心。

  3、成龙公司没有偷税的成心和行动,构不成回避缴征税款罪。

1、成龙公司的行动产生在《刑法修改案》(七)之前,应当实用1997年《刑法》,该《刑法》规定构成偷税罪(如今罪名更改成回避缴征税款罪)的条件是“经税务机关告诉申报而拒不申报或许停止虚假的征税申报”。本案中,在平易近权两个税务部分出具的证明中,均证清楚明了并没有向成龙公司告诉申报的情况,故成龙公司不构成逃税罪。

2、成龙公司并没有偷税的成心。

成龙公司关于名世花圃二期减免配套费的请示重要内容是:处所税收当月交税、下个月返还所缴税费的50%,支撑企业生长。不动产发卖税、处所税收当月交税,下个月返还所缴税费的70%。书记马富国签字内容是:……县长予以推敲:一要照顾,二要尽快办证,请酌,马富国,89日。

从平易近权县县委书记马富国签字的成龙公司请求县当局税收优惠政策的申报可以看出,成龙公司明显是采取先少报发卖数额,待最后经县当局有关部分减免税后,再作处理。可以或许证明这一现实最有力的证据就是成龙公司并没有捏造公司帐目。

3、成龙公司除向税务机关隐瞒了发卖房屋情况外,并没有捏造公司发卖帐目。平易近权县处所税务局2009610日税务稽查查察查察申报第二页显示:帐簿调取情况,根据帐薄调取情况作出查对2006年到2009年度主管营业支出算计64838212元,税务局正是根据成龙公司的帐目而得出的欠税的数字。成龙公司存在申报税收与帐薄不符的成绩,但其实不构成偷税罪。

4、成龙公司没法逃税。

由于成龙公司房地产发卖行动并没有完成,故成龙公司没法逃税。房地产开辟商发卖房地产,该房地产处理房地产权证时,必须出具房地产发卖税务发票,没有发票不克不及办证。所以在将来成龙公司为购房名办证时,必须出具税务局正式发票,有发票就要交税,成龙公司怎样能偷税呢?由于成龙公司发卖行动没有完成,加下款项虽收回一部分,并没有完成办证,再加上县委书记有签字,将来可以享用税收优惠,故税款还没有交清,这与偷税毫有关系。

5、税务机关将未收回的按揭款也视为计税支出,明显不当,不再赘述。

6、关于配房支出税款,构不成回避缴征税款罪。

根据原刑法和修改案七的规定,偷税数额必须达到应征税额的10%才构成犯法,配房支出发卖数额总共是3796680元(见党剑萍2009519日供述卷宗57页),可见配房发卖支出远远达不到总发卖支出的10%,是以,其税额也弗成能达到总税额的10%

四、袁先福的行动构不成躲藏管帐帐薄罪。

虽有躲藏行动,但不属于情节严重。躲藏是指隐蔽并拒不向有关机关交出,情节严重的行动。假设经有关机关提出请求后,将隐蔽的帐目交出,则构不成该罪。成龙公司确切将配房的支出与主房的支出分开,目标是为了少交税款,但并没有躲藏的行动,而是在税务机关责令其交纳时,将帐目交出。并且,该帐目曾经用于税务机关稽查查察查察申报中。税务局稽查查察查察申报第4页即侦查卷宗第237页,显示:“真实数据从(小帐)17本凭证中显示,科目明细(配房支出)帐本只含配房支出……”,解释配房的帐目并没有躲藏。

别的,2009610日平易近权国税稽查查察查察局稽查查察查察申报最后其他解释事项:公司党剑萍能积极合营,也能解释公司并没有躲藏项目之行动。

本案曾经商丘市中级人平易近法院三次发回重审,袁先福也曾经在看管所被羁押近五年之久,早已严重超期羁押,欲望此次睢阳区人平易近法院可以或许保护司法庄严,还当事人公平,尽早作出合法判决。

请合议庭采取辩护人的看法。

          辩护人:汪继华

文章录入:汪继华    义务编辑:汪继华

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