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汪继华为付某调用公款案件成功辩护获改判
作者:汪继华  文章来源:  点击数:   更新时间:2013-02-07

辩护看法

审判长、审判员:

上海福一概师事务所接收付某之拜托,指派律师汪继华担负付某调用公款的一案的二审辩护人。辩护人认为付某的行动不构成调用公款罪。来由以下:

一、调用公款的对象仅是资金,公物不克不及成为犯法对象。

调用公款罪侵犯是国有单位公款应用权,犯法对象是公款。根据相关司法解释,该罪犯法对象有所扩大年夜最高人平易近审查院司法解释将对象扩为国库券。最高人平易近审查院关于国度任务人员调用非特定公物可否入罪的请示的批复高检发释字[2000]1号《关于国度任务人员调用非特定公物可否入罪的请示》答复再次明白:“刑法第384条规定的调用公款罪中未包含调用非特定公物归小我应用的行动,对该行动不以调用公款罪论处。”最高人平易近法院20031113日法[2003167号《全公法院审理经济犯法案件任务座谈会议记要》将调用公款犯法对象扩大年夜为有价证券、金融凭证。最高人平易近法院、最高人平易近审查院关于处理国度出资企业中职务犯法案件详细应用司法若干成绩的看法法发〔201049解释该罪犯法对象时,增长了一个“等”字。关于字若何懂得,最高人平易近法院刑二庭刘为波在其该看法懂得与实用一文中指出“我国刑法仅规定调用公款罪而未规定调用公物的刑事义务,虽然调用公物异样会使被调用单位面对异样的损掉风险,但从司法解释的角度,不宜对公款的懂得作过度引申,有看法将调用的对象限制为资金或许金融凭证、有价证券等资金凭证。”是指资金凭证,而不包含其他财物是以,根据今朝的司法解释,调用公款罪的对象是公款,最多扩大年夜为资金凭证。

2、付某擅自用公物抵押贷出的款项并不是公款。

认定付某构成调用公款罪,必须认定付某用挂号本身名下的房屋贷出款项并不是公款。出庭审查员认为,用公款抵押存款的款项是公款确有不当,来由以下:

1、该款是借钱人根据借钱合同具有一切权,抵押人纰谬该款调用一切权。存款担保是两个司法关系,一个是借钱合同,一个担保合同。借钱合同两边当事人一个是出借方,一个借钱方,是以,借钱方根据借钱合同具有所借钱项的一切权,抵押人和抵押权人对该款其实不具有一切权,这是担保合同的特点之一。作为本案抵押物房产的一切权人公司,其实不具有款的一切权,固然也就不克不及认定为公款。

2、本案公物并未转化为公款。

调用公款在客不雅方面的特点是单位由于损掉公款控制权,从而掉去了对公款的应用权。而本案付某抵押后,单位对该房屋并没有损掉控制权,房屋并没有受损,依然属于一切和应用。假设该款转化为公款,则单位同时具有款项的一切权和房屋的一切权,则具有了双份权力,自相抵触,也与担保法不相符合。

3付某应用房屋的行动并不是是其职务范围的内容,故抵押行动不克不及应用公物转换为公款。

公物转化为公款,必须是行动人职务范围享有合法的处罚权。假设由于行动人的背法行动乃至犯法行动,由公物转化为公款,则与法理不通。比如或人应用本身是单位发卖人员职务之便,将单位家当予以变卖发卖,该款固然属于公款,由于其发卖行动正是职务行动,发卖行动有效。本案房屋仅是公司引导决定挂号在付某名下罢了,付某对房屋没有一切权的任何一项权能,其行动固然不是应用权柄实施的处罚行动。

3、调用公物的方法能否包含用公物供给担保。

出庭审查员认为,调用公物仅包含应用公物的应用价值,而不包含交换价值。这一不雅点明显不当,来由有二:

1、调用公款与调用公款都调用,它们的差别是对象不合,而非调用方法的不合。是以,调用公款中的调用包含三种情势,调用公物的方法也包含三种方法。除对象以外,二者并没有差别。

2、调用公物包含用公物供给担保。关于这一点,最高人平易近法院刑二庭刘为波在关于处理国度出资企业中职务犯法案件详细应用司法若干成绩的看法懂得与实用中解读为:“在懂得本款规准时,需留意担保物的范围成绩。我国刑法仅规定调用公款罪而未规定调用公物的刑事义务,虽然……(同上)。”最高法法官的不雅点明显承认公物担保异样是调用公物的一种方法。

综上所述,付某的行动至少是一个滥用权柄或许玩忽职守形成单位遭到损掉,请求二审法院改变定性,以国有公司人员滥用权柄罪入罪,鉴于该案房屋曾经消除抵押,单位损掉曾经全部挽回,建议法庭对其免予刑事处罚。

             辩护人:汪继华

             二○一三年二月一日

文章录入:汪继华    义务编辑:汪继华

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